對方不履行和解契約時，應如何主張權利？

問題摘要：

和解契約為當事人終止爭議之合意行為，屬於民事契約之一種，若對方不履行，應依契約性質採取相應法律途徑主張權利，訴訟上和解與經公證之和解契約可逕為強制執行，否則應循民事訴訟請求履行，若有財產保全必要，並得聲請假扣押保障債權實現；當事人應審慎簽署和解契約，確認讓步範圍與意思表示，並保留完整書面紀錄與證據，以便日後依和解內容請求履行並維護自身合法權益。

律師回答：

對方不履行和解契約時，債權人應如何有效主張權利，首須依和解契約之性質區分為訴訟上和解與訴訟外和解，前者依民事訴訟法第380條第1項規定，與確定判決有同一效力，並依強制執行法第4條第1項第3款得作為強制執行名義，因此債權人可逕以該和解筆錄向法院聲請強制執行，無需再提起本訴；反之，訴訟外和解僅為民法第736條所定契約，性質上屬債權契約之一種，若債務人不履行時，債權人需另循民事訴訟程序請求法院判決確定，始得據以執行，惟若事前將和解契約辦理公證，並於公證書中明確載明願受強制執行之意思表示，則該公證書即具執行名義效力，可依法聲請強制執行。

倘未辦理公證者，債權人得先以存證信函、律師函催告履行，催告無效者可逕向法院聲請支付命令，若對方未於法定期限內異議，則支付命令即具有確定判決效力，亦得聲請強制執行；若對方提出異議，支付命令即失效，債權人須另提起本訴，請求法院依和解契約內容判令履行。此時若和解契約係因互讓成立，並具明確給付條款，法院將依民法第737條認定其效力，而不再回歸原始爭點。

若債權人擔心債務人脫產，可考慮聲請假扣押以保全未來執行之標的。而和解契約之法律效力除發生於當事人間，尚包括以下幾點：其一，和解契約如創設新法律關係，即取代原法律關係，若債務人違約，債權人應依新法律關係請求給付（最高法院83年台上字第620號）；其二，和解契約可於調處人或第三人傳遞意思表示成立，不必直接面談（最高法院33年上字第3343號）；其三，和解契約須有互相讓步成分，即使結果對一方不利亦不得主張撤銷，除非符合民法第738條規定之三種情形：依據之文件為偽造變造、事後得知有確定判決結果或對當事人資格或重要爭點有錯誤（最高法院83年台上字第2383號）；其四，和解契約不得僅以錯誤為由撤銷，須限於民法738條所列之特殊情形，且應於一年內行使撤銷權（民法第90條）。

再者，若當事人對和解內容範圍仍有疑義，法院將依當事人意思表示為限，對未明示讓步或拋棄之權利不得推定已拋棄（最高法院57年台上字第2180號），故簽署和解契約時宜明確列出各項爭點及讓步內容，以免日後爭議。和解契約亦可於訴訟程序中隨時成立，即便於準備程序、證據調查期間亦可進行，和解成立即訴訟終結，當事人可於三個月內聲請退還三分之二裁判費（民事訴訟法第380條）。

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